Les 7 comportements qui constituent un abus de marché

Même avec une solide compréhension du règlement sur les abus de marché (MAR), il peut être difficile de comprendre ce qui est considéré comme un abus de marché. C'est pourquoi nous avons décidé de créer ce guide qui couvre les sept comportements qui constituent un abus de marché. Il s'agit d'un aspect important de la réglementation car être accusé de l'un de ces comportements peut entraîner des amendes pouvant atteindre des millions d'euros. De plus, les sanctions pour abus de marché peuvent s'étendre à l'emprisonnement et à la cessation des activités.

1. Pourquoi sept comportements qui constituent un abus de marché ?

Le MAR est un cadre réglementaire. En tant que tel, il est destiné à établir des attentes claires et c'est pourquoi il définit trois catégories d'abus de marché :  

• Les opérations d'initiés - Exploiter des informations privilégiées pour générer des profits en effectuant, en modifiant ou en annulant des transactions. 
• La divulgation illégale d'informations privilégiées - Diffusion d'informations privilégiées au public sans autorisation appropriée. 
• Les manipulations de marché - Un terme générique pour une série d'actions qui peuvent fausser les performances du marché et tromper les investisseurs. 

La divulgation illégale comprend alors trois sous-catégories de comportement, également connues sous le nom d'attentes. Les opérations d'initiés en ont quatre. En traitant ces éléments individuellement, nous pouvons aborder plus clairement notre propre conduite et prendre des mesures pour éliminer les dangers. 

2. Points clés à reteni

• Il existe deux principales catégories d'abus de marché : les opérations d'initiés et la divulgation illégale. Celles-ci sont divisées en 7 sous-catégories. 
• Comportement 1 : L'opération d'initié est l'utilisation illégale d'informations privilégiées. La conformité est facilement gérée grâce à l'utilisation appropriée des listes d'initiés. 
• Comportement 2 : La divulgation illégale consiste à partager des informations avec ceux qui ne devraient pas y avoir accès. La conformité est en grande partie atteinte en décidant soigneusement ce qui pourrait raisonnablement être partagé dans des contextes sociaux. 
• Comportement 3 : L'abus d'information s'applique dans le cas où vous utilisez des informations en votre possession de manière illégale. C'est un terme 'fourre-tout' qui vise à faire respecter les meilleures pratiques selon toutes les normes établies par le MAR. 
• Comportement 4 : La manipulation de transactions implique d'influencer faussement les transactions pour créer un résultat différent. La conformité ici implique plusieurs actions que vous devriez éviter, par exemple les opérations d'épuration (wash trades). 
• Comportement 5 : Manipuler des dispositifs est une manière d'influencer faussement les transactions. La conformité peut être atteinte par diverses actions, toutes basées sur l'intégrité.  
• Comportement 6 : La diffusion concerne le partage illégal d'informations dans le but de tromper. De nombreuses façons de garantir la conformité mettent encore une fois l'accent sur l'intégrité.  
• Comportement 7 : La déformation et le comportement trompeur englobent toutes les autres actions de ce type qui ne sont pas couvertes par les points susmentionnés. Une fois de plus, l'intégrité est au cœur de la conformité.  
• Les sanctions en cas de non-conformité à la MAR peuvent inclure des amendes pouvant aller jusqu'à 15 millions d'euros et une peine d'emprisonnement. 

3. The seven behaviours that qualify as market abuse 

Passer en revue le texte complet du MAR peut être une lecture assez longue. Heureusement, l'Autorité Européenne des marchés financiers (AEMF) a, jusqu'à présent, créé deux rapports annuels sur ce qu'elle appelle les "pratiques de marché acceptées (AMP)". Ces AMP sont ce que nous avons ensuite traduit en sept comportements, simplifiant une norme juridique complexe. 

Lorsque nous examinons ces comportements, dans le contexte des pénalités et comment vous protéger contre une erreur (ou être pris dans le comportement illégal de quelqu'un d'autre), il y a un seul élément primordial de bonne pratique. Il s'agit de tenir des registres précis. 

Tout au long de cet article, et de la partie 2, nous nous référons fréquemment à l'Autorité de conduite financière (FCA) du Royaume-Uni, mais nous examinons également la mise en œuvre dans d'autres États membres de l'UE. Nous utilisons des exemples de la FCA parce qu'ils ont un manuel complet et facile à comprendre pour les entreprises et les individus qui doivent être au courant du MAR. 

Jetons un coup d'œil aux sept comportements détaillés dans le manuel MAR de la FCA : 

3.1 Opérations d'initiés

Le délit d'initié consiste à utiliser des informations privilégiées que vous avez en votre possession pour négocier (ou tenter de négocier). L'article 8 de MAR couvre le délit d'initié. L'Autorité Nationale compétente danoise, Finanstilsynet, fournit également d'excellentes ressources pour comprendre MAR. Comme la FCA, ils décomposent le délit d'initié en trois comportements principaux : 

Anticipation/Pré-positionnement : 
Il s'agit d'une transaction pour le bénéfice personnel d'un individu avant une commande, en profitant de la connaissance de la commande à venir. 

Offrant une 'offre de rachat' : 
Il s'agit d'un offreur utilisant des informations privilégiées d'une offre proposée, en connaissant les implications sur les actions.. 

Agir pour un offreur : 
Il s'agit d'utiliser les connaissances acquises en agissant au nom d'un offreur pour votre propre bénéfice. 

Pour bien comprendre ce comportement, nous devons comprendre ce que sont les informations privilégiées. Ces informations s'appliquent, directement et indirectement, à des informations précises qui n'ont pas été rendues publiques, mais si elles l'étaient, elles auraient un effet significatif sur le prix des émetteurs ou des instruments particuliers. L'Autorité Européenne des Marchés Financiers (AEMF) fournit des lignes directrices détaillées, sous forme de questions, pour expliquer plus en détail ce qui constitue une information privilégiée (voir section 5).. 

3.1.1 Comment assurer la conformité en matière d'informations privilégiées 

Nous recommandons de consulter les conseils MAR pertinents dans le pays de l'UE concerné. Ils sont généralement disponibles auprès de l'Autorité Nationale compétente locale, comme le manuel de la FCA au Royaume-Uni. Des liens vers toutes les autorités locales peuvent être trouvés ici. Nous recommandons cela pour la conformité avec les sept comportements. 

Crucialement, avec le délit d'initié, vous découvrirez que la conformité ne se réfère pas seulement à vos propres transactions. Elle s'applique également à vous en incitant les autres à négocier en utilisant des informations privilégiées. Voici quelques conseils rapides pour assurer la conformité : 

• Effectuez une diligence raisonnable sur tous les employés et valorisez une culture d'intégrité et de responsabilité, y compris en ayant une politique par rapport aux abus de marché. 
• Partagez l'information avec le public dès que vous le pouvez, légalement. 
• Soyez clair sur ce que sont les informations privilégiées en votre possession, et ce que vous pouvez et ne pouvez pas partager. En cas de doute, ne le faites pas. 
• Ne divulguez pas d'informations qui ne sont pas dans le domaine public à des personnes extérieures. 
• Éloignez-vous des conversations concernant les informations privilégiées ou des sujets connexes et faites preuve de plus de prudence lors des événements sociaux et des réunions informelles. 
• Ne recommandez pas à d'autres d'agir en utilisant des informations privilégiées. 
• Surveillez les transactions suspectes et celles qui ne correspondent pas au schéma d'achat habituel. 

La principale voie vers la conformité consiste à tenir une liste précise de toutes les personnes qui ont des informations privilégiées - une liste d'initiés. Selon la MAR, ces listes doivent être tenues d'une certaine manière, par exemple chaque liste doit être horodatée selon le fuseau horaire UTC et doit être conservée dans un format numérique, avec les versions précédentes, détaillant jusqu'à quatre numéros de téléphone différents pour chaque initié. L'autorité compétente peut vous demandez votre liste d'initiés à tout moment. 

De plus, selon l'article 18(2) du MAR, toutes les personnes figurant sur votre liste d'initiés doivent être informées de leur inclusion et confirmer qu'elles ont compris leurs obligations. 

Ainsi, vous devez conserver vos listes d'initiés dans un format numérique et vous devez envoyer des notifications aux initiés dès que vous les incluez. Il est naturel de se demander, 

"Quel type de logiciel puis-je utiliser pour les listes d'initiés?" 

Certaines entreprises utilisent des tableurs à cette fin, mais cela peut être très risqué pour plusieurs raisons, à savoir : 

• les horodatages doivent être entrés manuellement, ce qui peut facilement entraîner des erreurs humaines ; 
• il peut être difficile de suivre les versions des documents, car cela signifie que chaque fois que le tableau est modifié, il doit être sauvegardé sous un nom différent ; 
• les notifications et rappels manuels aux initiés peuvent être une charge pour votre administration et il y a un risque élevé que quelqu'un oublie d'envoyer une notification. 

Si vous souhaitez essayer un logiciel créé à cette fin, vous pouvez demander une démonstration gratuite d'InsiderLog. Conçu pour aider les entreprises à gagner du temps et à garantir la conformité avec le MAR. 

3.2 Divulgation illégale

L'article 10 du MAR traite de la divulgation illicite. Comme son nom l'indique, il s'agit du partage d'informations privilégiées avec une personne qui n'a pas besoin, ou le droit, d'avoir accès à ces informations. Il implique la divulgation illicite d'informations qui ne sont pas facilement disponibles et qui sont liées à un investissement ou à un ou plusieurs émetteurs. En leur possession, elles pourraient être utilisées pour prendre une décision de trading ou d'investissement. Si elles sont utilisées, elles pourraient affecter le prix. 

3.2.1 Comment assurer la conformité en matière de divulgation illicite 

Encore une fois, nous pouvons voir comment une liste d'initiés est précieuse pour les autorités, car elle documente clairement le flux d'information ainsi que qui a accès à quelle information. Deux actions notables sont fréquemment identifiées : 

• Ne pas divulguer d'informations dans un contexte social. 
• Ne pas donner d'informations sélectives aux analystes et, par conséquent, tenter de s'acquitter de ses responsabilités de gestion. 

3.3 Abus d'information

Il s'agit d'un ensemble de comportements "fourre-tout", non couverts par le délit d'initié ou la divulgation illicite. Plusieurs articles, principalement au sein du chapitre 2 du MAR, le détaille. 

En tant que terme, la mauvaise utilisation des informations est un peu plus difficile à comprendre pleinement, car son but est de clarifier et de compléter les deux premiers comportements ci-dessus. La section 1.5 du manuel de la FCA l'explique en détail : 

"[Ce comportement est] basé sur des informations qui ne sont pas généralement disponibles pour ceux qui utilisent la plateforme d'enchères mais qui, si elles étaient disponibles pour un utilisateur régulier de la plateforme d'enchères, seraient, ou seraient susceptibles d'être, considérées par lui comme pertinentes lors de la décision des conditions dans lesquelles les transactions sur les investissements qualifiants devraient être effectuées, et sont susceptibles d'être considérées par un utilisateur régulier de la plateforme d'enchères comme un manquement de la part de la personne concernée à observer le niveau de comportement raisonnablement attendu d'une personne dans sa position par rapport à la plateforme d'enchères." 

3.3.1 Comment assurer la conformité en matière de mauvaise utilisation des informations 

Suivre les conseils ci-dessus concernant les informations privilégiées et la divulgation illicite, y compris l'utilisation d'une liste d'initiés, contribuera grandement à respecter cette section du MAR. Vous devriez également éviter de négocier sur la base d'informations que vous pourriez raisonnablement ne pas divulguer. 

3.4 Manipulation des transactions

L'article 12 du MAR couvre la manipulation des transactions. Le comportement de manipulation des transactions concerne le fait de donner (ou être susceptible de donner) soit une impression trompeuse ou fausse concernant les investissements qualifiants, tels que ceux relatifs à l'offre, la demande ou le prix. Il s'applique également à garantir "le prix d'un ou plusieurs de ces investissements à un niveau anormal ou artificiel". 

3.4.1 Comment assurer la conformité en ce qui concerne la manipulation de dispositifs 

Il y a plusieurs comportements à éviter. Ceux-ci incluent : 

• Vendre ou acheter à la clôture du marché dans le but de tromper ceux qui agiront sur les prix de clôture (sauf si cela est fait légitimement). 
• Le "cross wash”. Vendre et acheter les mêmes instruments financiers pour créer une fausse impression d'activité sur le marché. 
• Négocier des titres de manière manipulatrice, par exemple en achetant un grand nombre d'actions, afin d'attirer d'autres investisseurs et d'augmenter le prix des actions d'une certaine entreprise. 
• Utiliser des systèmes de trading électroniques pour entrer des ordres à des prix plus élevés que l'offre précédente, ou plus bas que l'offre précédente, puis les retirer avant qu'ils ne soient exécutés, dans le but de donner l'impression d'une plus grande demande ou offre qu'il n'y en a réellement. 

La BaFin, l'Autorité Fédérale de Surveillance Financière en Allemagne, a d'excellentes directives dans ce domaine, y compris des exemples concrets. 

3.5 Manipulation de dispositifs

L'article 12 du MAR couvre la manipulation de dispositifs. Les dispositifs manipulateurs sont des moyens de tromper le marché et d'effectuer des transactions de manière fictive. De nombreuses fois, il s'agit d'une extension de la "manipulation des transactions". 

3.5.1 Comment assurer la conformité en ce qui concerne la manipulation de dispositifs  

Consultez le manuel de la FCA, cette fois la section 1.7, pour des informations détaillées sur les comportements à éviter. La BaFin, l'Autorité fédérale de surveillance financière en Allemagne, a un rapport détaillant quelques exemples de telles pratiques inacceptables. Voici quelques comportements qui seraient considérés comme des dispositifs manipulateurs : 

• Utiliser son accès aux médias pour exprimer une opinion sur un investissement lorsque des démarches ont déjà été entreprises, ou des offres ont été placées, par rapport à celui-ci, et ainsi bénéficier de ce que vous avez fait. 
• Des transactions, ou une transaction unique, visant à dissimuler votre propriété d'un investissement, afin de contourner la divulgation, dans l'intention de tromper. 
• Pump and dump : Propager des informations positives trompeuses, par exemple des communiqués de presse, pour augmenter artificiellement les cours des actions et vendre des actions pour réaliser un profit. Lorsque les opérateurs du stratagème le terminent, le cours de l'action baisse généralement et d'autres investisseurs sont affectés. 
• Trash and cash : Propager des informations négatives trompeuses afin de réduire le cours des actions et d'acheter des actions à moindre coût. 

3.6 Diffusion

L'article 12 du MAR couvre la diffusion. La diffusion fait référence au comportement de distribution ou de partage (par tous les moyens) d'informations qui peuvent donner une impression erronée ou trompeuse d'un investissement. Si l'on peut raisonnablement conclure que vous saviez que ces informations tromperaient les investisseurs, vous pourriez être accusé d'abus de marché. La Commission des services financiers de Gibraltar a un excellent manuel qui couvre la diffusion de manière très claire. 

3.6.1 Comment assurer la conformité en matière de diffusion  

Une fois de plus, tenir des registres clairs, via une liste d'initiés, de qui a accès à quelles informations privilégiées aidera à prévenir la diffusion. Les comportements à éviter sont mis en évidence par la section 1.8 du manuel MAR de la FCA qui dit : 

• Propager, intentionnellement ou par négligence, des informations trompeuses ou fausses concernant un investissement. 
• Se comporter de manière à donner raisonnablement une impression qui est trompeuse ou fausse. 
  

3.7 Distorsion et comportement trompeur

En dernier sur notre liste, il y a la distorsion et le comportement trompeur. Encore une fois, il s'agit d'un terme "fourre-tout" et est défini par la section 1.9 du manuel de la FCA comme suit : 

"… (qui ne relève pas de l'abus de marché (manipulation des transactions), de l'abus de marché (manipulation des dispositifs) ou de l'abus de marché (diffusion) est susceptible de donner à un utilisateur régulier du marché une fausse impression quant à l'offre, la demande, le prix ou la valeur des instruments financiers éligibles ; ou serait ou serait susceptible d'être, considéré par un utilisateur régulier du marché comme un comportement qui pourrait déformer, ou serait susceptible de déformer, le marché de tels instruments et est… susceptible d'être considéré par un utilisateur régulier du marché comme un manquement de la part de la personne concernée à observer la norme de comportement raisonnablement attendue d'une personne occupant sa position par rapport au marché." 

Il n'y a pas d'article ou de section concrète du MAR qui couvre la distorsion et le comportement trompeur. Des éléments de celui-ci sont dispersés dans le texte du règlement. 

3.7.1 Comment assurer la conformité en matière de distorsion et de comportement trompeur  

Quelques actions sont données en exemple de ce qui constitue la distorsion et le comportement trompeur, et qui ne devraient pas se produire. Cela inclut le déplacement de stocks de matières premières pour fausser l'impression de l'offre, de la demande, du prix ou de la valeur d'une matière première. Un autre exemple d'action à éviter est le déplacement d'un navire-citerne vide, encore une fois dans le but de créer une fausse impression concernant l'offre, la demande, le prix ou la valeur. 

4. Informations complémentaires sur la conformité – les sondages de marché

Le MAR établit les comportements illégaux en matière d'abus de marché. Cependant, il reconnaît qu'il existe certaines situations où une divulgation légitime d'informations privilégiées peut être faite, spécifiquement par le biais du processus de sondages de marché. Un sondage de marché est une manière d'évaluer l'intérêt des investisseurs avant une action sur le marché. Cela est couvert dans l'article 11 du MAR. 

Cela dit, dans le cadre des sondages de marché du MAR, le règlement affirme les processus d'enregistrement et de notification qui doivent être effectués. 

5. Quelles sont les sanctions en cas de non-respect de ces sept comportements ? 

Le MAR est une législation de l'UE élaborée par l'ESMA. Cependant, chaque pays individuel est responsable de l'application des sanctions réglementaires en matière d'abus de marché sur son propre territoire. Vous pouvez trouver les autorités financières des États membres de l'UE pertinentes ici. Le MAR lui-même vise à faciliter la coopération dans toute l'UE pour éviter les incohérences et les opportunités pour les individus de profiter des failles liées aux frontières. Certains pays de l'UE fournissent des informations relativement claires et accessibles sur les sanctions du MAR, par exemple, la Commission de Surveillance du secteur financier au Luxembourg liste des orientations par secteur d'activité. 

L'ESMA publie également chaque année un rapport sur les sanctions administratives et pénales en vertu du MAR, qui montre les sanctions agrégées par État membre. Dans l'UE, les sanctions prennent principalement la forme d'amendes pouvant atteindre jusqu'à 15 millions d'euros (ou 15 % du chiffre d'affaires annuel total) pour les personnes morales. La FCA au Royaume-Uni peut imposer à la fois des amendes et des peines de prison. Ils utilisent également la censure publique, une manière formelle de "nommer et blâmer" ceux qui enfreignent les termes du MAR. Cela comprend des avertissements et des avis de surveillance. 

6. Cas d'abus de marché et exemples

Il existe une multitude d'exemples d'actions intentées en vertu du MAR. Nous présentons ici quelques-uns : 

6.1 Une banque suédoise condamnée à une amende de près de 300 000 €

Une banque suédoise bien connue a été condamnée à une amende de près de 300 000 € par le Comité de discipline de Nasdaq à Stockholm. Cela était dû à un défaut de mise à jour opportune d'une liste d'initiés concernant la démission du PDG de la banque. 

6.2 Emprisonnement et amende de 35 000 £ pour délit d'initié

Un comptable retraité a reçu des informations privilégiées d'un ami de la famille pour acheter des actions d'une entreprise britannique de gestion informatique. L'ami était en possession d'informations privilégiées concernant une possible acquisition, en tant qu'employé de l'entreprise. Le régulateur britannique a infligé une amende de 35 000 £ au comptable. Son ami a été condamné à 10 mois de prison et a été condamné à payer une ordonnance de confiscation de 23 000 £. 

6.3 Un responsable de la conformité et un day trader condamnés pour délit d'initié

En juin 2019, un ancien responsable de la conformité et un day trader ont tous deux été condamnés à trois ans de prison en vertu de la section sur le délit d'initié du MAR. Le day trader a réalisé près de 1,4 million £ grâce aux informations fournies par le responsable de la conformité via des téléphones jetables. 

6.4 Une entreprise de logiciels condamnée à une amende de 198 981 € pour une liste incorrecte d'initié

Le régulateur suédois, la Finansinspektionen (FI), a infligé une amende de 198 981 € à une petite entreprise de logiciels. La FI a constaté que l'organisation "ne respectait pas les exigences de l'article 18 du MAR, car elle ne tenait pas une liste correcte d'initiés". 

6.5 12 mois d'emprisonnement pour délit d'initié

Un ancien gestionnaire de portefeuille actions a été condamné à 18 mois, réduits à 12 mois, pour deux chefs d'accusation de délit d'initié. Il a également été soumis à une ordonnance de confiscation de plus de 80 000 £. L'homme a profité de sa position dans une société d'investissement au Royaume-Uni et a bénéficié du délit d'initié à plusieurs reprises, avant d'être enquêté et reconnu coupable. 

7. FAQ

7.1 Qu'est-ce que le Règlement sur les abus de marché ? 

Le Règlement sur les abus de marché (MAR) est entré en vigueur en juillet 2016. Son objectif était d'élargir la Directive sur les abus de marché (MAD) précédente et d'améliorer la reconnaissance et la poursuite des abus de marché dans l'ensemble de l'UE. 

Les infractions principales, telles que le délit d'initié, sont restées les mêmes, mais le MAR s'applique à un éventail plus large de comportements, d'instruments et de lieux. Son objectif global est d'accroître l'intégrité dans l'ensemble de l'Union. 

7.2 Qui peut être poursuivi pour des abus de marché ?  

Les particuliers et les organisations peuvent être poursuivis pour des infractions d'abus de marché. Les amendes varient en fonction de plusieurs facteurs. Cependant, pour les particuliers commettant des délits d'initié, des divulgations illicites et des manipulations de marché, l'amende maximale de l'UE est de 5 millions d'euros. Tous les pays ne considèrent pas les abus de marché comme une infraction pénale. Dans l'UE, les peines de prison varient entre 2 et 4 ans, et au Royaume-Uni, les individus peuvent être condamnés jusqu'à 7 ans. Les entreprises peuvent être condamnées à une amende allant jusqu'à 15 millions d'euros, ou 15% du chiffre d'affaires annuel, pour les mêmes infractions au MAR. 

7.3 La position des prix est-elle considérée comme un abus de marché?  

Oui. La position des prix est expressément répertoriée comme une forme d'abus de marché dans le MAR. Un résumé peut également être trouvé à la section 1.6 du manuel MAR de la FCA. 

8. Conclusion

Le MAR est conçu pour apporter clarté et cohérence dans l'UE en ce qui concerne les abus de marché. Il vise également à élever l'intégrité du marché, essentielle pour son utilisation en toute confiance en vue de la croissance. 

Les sept comportements qualifiés d'abus de marché en vertu du MAR sont distincts et englobent plus que la MAD précédente. Comprendre ces sept domaines de comportement permettra aux individus et aux entreprises d'éviter les risques d'abus de marché et les sanctions rigoureuses qui peuvent être imposées. 

9. Références et lectures complémentaires

• 4 exemples intéressants de signalement
• 11 KPI de conformité clés
• Code de conduite vs code d'éthique
• Comment définir des objectifs de conformité qui apportent des résultats