De 7 gedragingen die kwalificeren als marktmanipulatie

1. Waarom zeven gedragingen die kwalificeren als marktmanipulatie? 

MAR is een regelgevend kader. Als zodanig is het bedoeld om duidelijke verwachtingen te stellen en daarom begint het door de drie categorieën van marktmanipulatie te definiëren: 

• Insider Trading - Profiteren van voorkennis om winst te genereren door deals te maken, te wijzigen of te annuleren. 
• Onrechtmatige openbaarmaking van voorkennis - Het zonder de juiste toestemmingen vrijgeven van voorkennis aan het publiek. 
• Marktmanipulatie - Een overkoepelende term voor een reeks acties die de marktprestaties kunnen verstoren en investeerders kunnen misleiden. 

Onrechtmatige openbaarmaking heeft vervolgens drie subcategorieën van gedrag, ook bekend als verwachtingen. Insider trading heeft er vier. Door deze als individuele items aan te pakken, kunnen we ons eigen gedrag duidelijker aanpakken en stappen nemen om gevaren te elimineren. 

2. Belangrijke conclusies

• Er zijn twee hoofdcategorieën van marktmanipulatie: insider trading en onrechtmatige openbaarmaking. Deze zijn onderverdeeld in 7 subcategorieën. 
• Gedrag 1: Insider trading is het onrechtmatig gebruiken van voorkennis. Naleving is eenvoudig te realiseren door het juiste gebruik van insiderlijsten. 
• Gedrag 2: Onrechtmatige openbaarmaking is het delen van informatie met degenen die hier geen partij bij mogen zijn. Naleving wordt grotendeels bereikt door zorgvuldig te beslissen wat redelijkerwijs in sociale contexten kan worden gedeeld. 
• Gedrag 3: Misbruik van informatie is van toepassing in het geval dat je informatie die je in bezit hebt op een onwettige manier gebruikt. Dit is een 'vangnet'-term die tot doel heeft de beste praktijken volgens alle door MAR gestelde normen te handhaven. 
• Gedrag 4: Het manipuleren van transacties houdt in dat transacties onjuist worden beïnvloed om een ander resultaat te creëren. Naleving hierbij omvat meerdere acties die je moet vermijden, bijvoorbeeld wash trades. 
• Gedrag 5: Het manipuleren van systemen is een manier om transacties op een valse manier te beïnvloeden. Compliance kan worden bereikt door verschillende acties, alle gericht op integriteit.  
• Gedrag 6: Verspreiding heeft betrekking op het onwettig delen van informatie met de bedoeling om te misleiden. Opnieuw richten veel van de manieren om aan compliance te voldoen zich op handelen met integriteit.  
• Gedrag 7: Verdraaiend en misleidend gedrag omvatten alle andere acties die niet worden gedekt door de bovenstaande punten. Opnieuw staat integriteit centraal in naleving.  
• Sancties voor het niet naleven van MAR kunnen boetes tot €15 miljoen en gevangenisstraf omvatten. 

3. De zeven gedragingen die kwalificeren als marktmanipulatie 

De volledige tekst van MAR doorlezen kan een flinke klus zijn. Gelukkig heeft de Europese Autoriteit voor Effecten en Markten (ESMA) tot nu toe twee jaarverslagen gemaakt over wat zij “accepted market practices (AMPs)” noemt. Deze AMP's zijn wat wij vervolgens hebben vertaald naar de zeven gedragingen, waardoor een complexe juridische norm is vereenvoudigd. 

Wanneer we kijken naar deze gedragingen, binnen de context van boetes en hoe je jezelf kunt beschermen tegen het maken van een fout (of verstrikt raken in iemand anders' onwettig gedrag), is er één enkel overkoepelend element die belangrijk is om compliance te borgen. Dit is het nauwkeurig bijhouden van gegevens. 

Gedurende dit artikel, en Deel 2, verwijzen we regelmatig naar de UK's Financial Conduct Authority (FCA), maar we kijken ook naar de implementatie in andere EU-lidstaten. We gebruiken voorbeelden van de FCA omdat ze een uitgebreid en gemakkelijk te begrijpen handboek hebben voor bedrijven en individuen die zich bewust moeten zijn van MAR. 

Laten we eens kijken naar de zeven gedragingen die gedetailleerd zijn in het FCA MAR Handboek: 

3.1 Insider dealing

Simpel gezegd, insider trading is het gebruiken van voorkennis die je in je bezit hebt om te handelen (of te proberen handelen). MAR Artikel 8 behandelt insider trading. De Deense Nationale Competente Autoriteit, Finanstilsynet, biedt ook uitstekende bronnen voor het begrijpen van MAR. Net als de FCA, verdelen ze insider trading in drie hoofdgedragingen:  

Voorkopen/voor positioneren:  
Dit is een transactie voor het eigen voordeel van een individu voorafgaand aan een order, waarbij gebruik wordt gemaakt van de kennis van de aankomende order. 

Overname 'aanbieder': 
Dit is een aanbieder die voorkennis gebruikt van een voorgesteld bod, wetende de implicaties voor aandelen. 

Handelen voor een aanbieder: 
Dit is het gebruik van de kennis die is opgedaan als gevolg van het handelen namens een aanbieder voor je eigen voordeel. 

Om dit gedrag volledig te begrijpen, moeten we begrijpen wat voorkennis inhoudt. Dergelijke informatie heeft betrekking op, zowel direct als indirect, nauwkeurige informatie die niet openbaar is gemaakt, maar als dat wel zo was, zou het een aanzienlijk effect hebben op de prijs van bepaalde uitgevers of instrumenten. De European Securities and Markets Authority (ESMA) biedt gedetailleerde richtlijnen, in vraagvorm, om verder uit te leggen wat voorkennis precies inhoudt (zie sectie 5). 

3.1.1. Hoe naleving te waarborgen met betrekking tot voorkennis 

We raden aan om het relevante MAR-advies in het specifieke EU-land door te nemen. Dit is meestal verkrijgbaar bij de lokale Nationale Bevoegde Autoriteit, zoals het FCA-handboek in het VK. Links naar alle lokale autoriteiten vindt u hier. We raden dit aan voor naleving van alle zeven gedragingen. 

Cruciaal is dat bij handel met voorkennis, naleving niet alleen betrekking heeft op uw eigen transacties. Het is ook van toepassing als u anderen aanmoedigt om te handelen met voorkennis. Hier zijn enkele snelle tips om naleving te waarborgen: 

• Onderneem due diligence voor alle werknemers en waardeer een cultuur van integriteit en verantwoordelijkheid, inclusief het hebben van een beleid tegen marktmisbruik. 
• Deel informatie zo snel mogelijk met het publiek, op een wettige manier. 
• Wees duidelijk over welke voorkennis u in uw bezit heeft, en weet wat u wel en niet mag delen. Bij twijfel, doe het niet. 
• Deel geen informatie die niet openbaar is met buitenstaanders. 
• Verwijder uzelf uit gesprekken over voorkennis of gerelateerde onderwerpen en wees extra voorzichtig bij sociale evenementen en informele bijeenkomsten. 
• Raad anderen geen acties aan met betrekking tot transacties met voorkennis. 
• Houd een oogje in het zeil voor verdachte transacties en degenen die niet passen in het gebruikelijke aankooppatroon. 

De belangrijkste weg naar naleving is om een nauwkeurige lijst bij te houden van iedereen die voorkennis heeft - een insiderlijst. Onder MAR moeten deze lijsten op een voorgeschreven manier worden bijgehouden, bijvoorbeeld elke lijst moet worden voorzien van een tijdstempel volgens de UTC-tijdzone en moet in een digitaal formaat worden bewaard, samen met vorige versies, met daarbij zoveel als vier verschillende telefoonnummers voor elke insider. De bevoegde autoriteit kan uw insiderlijst op elk moment opvragen. 

Bovendien moeten volgens artikel 18(2) van MAR alle personen op uw insiderlijst worden geïnformeerd dat ze zijn opgenomen en bevestigen dat ze hun verplichtingen hebben begrepen. 

U moet dus uw insiderlijsten in een digitaal formaat bijhouden en u moet meldingen sturen naar insiders zodra u ze toevoegt aan een lijst. Het is logisch om je af te vragen, 

"Welke software kan ik gebruiken voor insiderlijsten?" 

Sommige bedrijven gebruiken spreadsheetprogramma's voor dit doel, maar dit kan om een aantal redenen erg riskant zijn, namelijk: 

• Timestamps moeten handmatig worden ingevoerd, wat gemakkelijk kan leiden tot menselijke fouten; 
• Document versies kunnen moeilijk te volgen zijn, omdat dit betekent dat elke keer dat het werkblad wordt gewijzigd, het met een andere naam moet worden opgeslagen; en 
• handmatige insidermeldingen en herinneringen kunnen een last zijn voor uw administratie en er is een grote kans dat iemand vergeet een melding te sturen. 

Als u software wilt proberen die speciaal voor dit doel is gemaakt, kunt u hier een gratis demo van InsiderLog aanvragen. Ontworpen om bedrijven tijd te besparen en naleving van MAR te garanderen. 

3.2 Onwettige openbaarmaking 

Artikel 10 van MAR gaat over onwettige openbaarmaking. Zoals de naam al aangeeft, gaat het om het delen van voorkennis met een persoon die niet de behoefte, of het recht, heeft om toegang te hebben tot die informatie. Het betreft de onwettige openbaarmaking van informatie die niet gemakkelijk beschikbaar is en betrekking heeft op een investering of een of meer uitgevers. Het kan, in hun bezit, worden gebruikt om een handels- of investeringsbeslissing te nemen. Indien gebruikt, zou het de prijs kunnen beïnvloeden. 

3.2.1 Hoe naleving te waarborgen met betrekking tot onwettige openbaarmaking 

Opnieuw kunnen we zien hoe waardevol een insiderlijst is voor autoriteiten, aangezien het duidelijk de stroom van informatie documenteert en ook wie toegang heeft tot welke informatie. Twee opmerkelijke acties worden vaak geïdentificeerd: 

• Geef geen informatie prijs in een sociale context. 
• Geef geen selectieve briefings aan analisten en probeer op die manier geen managementverantwoordelijkheden af te lossen. 

3.3 Misbruik van informatie

Dit is een set van gedragingen, niet gedekt onder insiderhandel of onwettige openbaarmaking. Diverse artikelen, voornamelijk binnen Hoofdstuk 2 van MAR, lichten dit toe. 

Als term is misbruik van informatie een moeilijker volledig te begrijpen omdat het doel is om de eerste twee gedragingen hierboven te verduidelijken en te completeren. Sectie 1.5 van het FCA-handboek legt het in detail uit: 

"[Dit gedrag is] gebaseerd op informatie die niet algemeen beschikbaar is voor degenen die het veilingplatform gebruiken, maar die, indien beschikbaar voor een reguliere gebruiker van het veilingplatform, relevant zou kunnen zijn of waarschijnlijk zou worden beschouwd bij het bepalen van de voorwaarden waarop transacties in kwalificerende investeringen moeten worden uitgevoerd. Het zal waarschijnlijk door een reguliere gebruiker van het veilingplatform worden beschouwd als een falen van de betreffende persoon om de gedragsnorm na te leven die redelijkerwijs van een persoon in zijn positie ten opzichte van het veilingplatform wordt verwacht." 

3.3.1 Hoe naleving te waarborgen met betrekking tot misbruik van informatie 

Door de bovenstaande tips te volgen met betrekking tot voorkennis en onrechtmatige openbaarmaking, inclusief het gebruik van een insiderlijst, komt u al een heel eind met het naleven van dit gedeelte van de MAR. U moet ook vermijden te handelen op basis van informatie waarvan redelijkerwijs kan worden verwacht dat u deze niet openbaar maakt. 

3.4 Manipulatie van transacties

Artikel 12 van de MAR gaat over het manipuleren van transacties. Het gedrag van het manipuleren van transacties heeft betrekking op het geven (of waarschijnlijk geven) van misleidende of valse indrukken met betrekking tot kwalificerende investeringen, zoals met betrekking tot vraag en aanbod of prijs. Het is ook van toepassing op het veiligstellen van "de prijs van een of meer van dergelijke investeringen op een abnormaal of kunstmatig niveau."  

3.4.1 Hoe naleving te waarborgen met betrekking tot het manipuleren van transacties 

Er zijn meerdere gedragingen te vermijden. Deze omvatten: 

• Verkopen of kopen aan het einde van de markt met het doel om degenen die zullen handelen op sluitingsprijzen te misleiden (tenzij dit legitiem wordt gedaan). 
• Wash trades. Het verkopen en kopen van dezelfde financiële instrumenten om een valse indruk van activiteit in de markt te creëren. 
• Painting the tape. Het op een manipulatieve manier verhandelen van effecten, bijvoorbeeld door een groot aantal aandelen te kopen, om andere beleggers aan te trekken en de prijs van de aandelen van een bepaald bedrijf te verhogen. 
• Het gebruik van elektronische handelssystemen om orders in te voeren tegen hogere prijzen dan het vorige bod, of lager dan het vorige aanbod, en deze vervolgens te verwijderen voordat ze worden uitgevoerd, met het doel om de indruk te wekken van een groter vraag of aanbod dan er daadwerkelijk is. 

BaFin, de federale financiële toezichthouder in Duitsland, heeft uitstekende richtlijnen op dit gebied, inclusief concrete voorbeelden. 

3.5. Manipulatie van systemen 

Artikel 12 van MAR behandelt het manipuleren van systemen. Manipulatieve systemen zijn manieren om de markt te misleiden en transacties op fictieve wijze te beïnvloeden. In veel opzichten is het een uitbreiding van 'transacties manipuleren'. 

3.5.1 Hoe te zorgen voor naleving met betrekking tot manipulatie van systemen

Bekijk opnieuw de FCA-handleiding, dit keer Sectie 1.7, voor gedetailleerde informatie over te vermijden gedragingen. BaFin, de Duitse federale financiële toezichthouder, heeft een rapport met enkele goede voorbeelden van dergelijke onaanvaardbare praktijken. Hier zijn een paar gedragingen die als manipulatieve systemen zouden worden beschouwd: 

• Uw toegang tot media gebruiken om een mening te uiten over een investering wanneer u al stappen heeft ondernomen of biedingen heeft geplaatst met betrekking tot die investering, en zo profiteren van wat u heeft gedaan. 
• Transacties of een enkele transactie die bedoeld zijn om uw eigendom van een investering te verbergen, zodat u aan openbaarmaking kunt ontkomen, met de bedoeling te misleiden. 
• Pump and dump: het verspreiden van misleidende positieve informatie, zoals persberichten, om kunstmatig de aandelenkoersen te verhogen en aandelen voor winst te verkopen. Wanneer de beheerders van het schema het beëindigen, daalt de aandelenkoers meestal en worden andere investeerders beïnvloed. 
• Trash and cash: het verspreiden van misleidende negatieve informatie om de aandelenkoers te verlagen en aandelen tegen een lagere prijs aan te kopen. 

3.6. Verspreiding 

Artikel 12 van MAR behandelt verspreiding. Verspreiding verwijst naar het gedrag van het verspreiden of delen (op welke manier dan ook) van informatie die een onjuiste of misleidende indruk van een investering kan geven. Als het redelijk is om aan te nemen dat u wist dat deze informatie investeerders zou misleiden, kunt u worden beschuldigd van marktmanipulatie. De Gibraltar Financial Services Commission heeft een uitstekende handleiding die verspreiding heel duidelijk behandelt. 

3.6.1 Hoe te zorgen voor naleving met betrekking tot verspreiding 

Opnieuw zal het hebben van duidelijke gegevens, via een insiderlijst, van wie toegang heeft tot welke insiderinformatie, helpen om verspreiding te voorkomen. Gedragingen die u moet vermijden, worden benadrukt in Sectie 1.8 van de FCA MAR-handleiding, zoals: 

• Het opzettelijk of door gebrek aan zorg verspreiden van misleidende of valse informatie over een investering. 

• Zich gedragen op een manier die redelijkerwijs kan worden gezien als een indruk die misleidend of onjuist is. 

3.7 Verdraaiend & misleidend gedrag 

Als laatste op onze lijst staat verdraaiend en misleidend gedrag. Opnieuw is dit een 'vangalles' term en wordt gedefinieerd in Sectie 1.9 van de FCA-handleiding als volgt: 

"…(die geen marktmanipulatie (transacties manipuleren), marktmanipulatie (systemen manipuleren), of marktmanipulatie (verspreiding) vormt, waarschijnlijk een reguliere gebruiker van de markt een onjuiste indruk zal geven met betrekking tot het aanbod van, vraag naar of prijs of waarde van, in aanmerking komende beleggingen; of zou worden of waarschijnlijk worden beschouwd door een reguliere gebruiker van de markt als gedrag dat de markt in dergelijke beleggingen zou verstoren, en waarschijnlijk zou worden beschouwd door een reguliere gebruiker van de markt als een tekortkoming van de betrokken persoon om de norm van gedrag na te leven die redelijkerwijs van een persoon in zijn positie met betrekking tot de markt wordt verwacht." 

Er is geen concrete artikel of sectie van MAR die verdraaiend en misleidend gedrag behandelt. Elementen ervan zijn verspreid in de tekst van de verordening. 

3.7.1 Hoe te zorgen voor naleving met betrekking tot verdraaiend en misleidend gedrag 

Een paar acties worden gegeven als voorbeelden van wat verdraaiend en misleidend gedrag vormt, en deze moeten worden vermeden. Hieronder valt het verplaatsen van grondstofvoorraden om de indruk van een grondstof te beïnvloeden, wat betreft aanbod, vraag, prijs of waarde. Een ander voorbeeld van een te vermijden actie is het verplaatsen van een leeg vrachtschip, opnieuw met als doel een onjuiste indruk te wekken met betrekking tot aanbod, vraag, prijs of waarde. 

4. Meer informatie over naleving - marktpeilingen

MAR legt de gedragingen vast die onwettig zijn met betrekking tot marktverstorend gedrag. Het erkent echter dat er gevallen zijn waarin legitieme openbaarmaking van interne informatie kan plaatsvinden, specifiek via het proces van marktpeilingen. Een marktpeiling is een manier om de interesse van investeerders te peilen vóór marktacties. Dit wordt behandeld in MAR Artikel 11. 

Dat gezegd hebbende, binnen de marktpeilingen van MAR, legt de verordening vast welke registratie- en meldingsprocessen moeten worden uitgevoerd. 

5. Wat zijn de sancties voor het niet naleven van deze zeven gedragingen? 

MAR is een EU-wetgeving opgesteld door ESMA. Elk individueel land is echter verantwoordelijk voor de handhaving van sancties voor marktverstorend gedrag op zijn eigen grondgebied. U kunt hier de relevante financiële autoriteiten van de EU-lidstaten vinden. MAR zelf streeft naar samenwerking binnen de EU om inconsistenties te voorkomen en de kans te verminderen dat individuen profiteren van grens gerelateerde mazen in de wet. Sommige landen in de EU geven redelijk duidelijke en toegankelijke informatie over MAR-boetes, bijvoorbeeld de Commission de Surveillance du Secteur Financier in Luxemburg geeft richtlijnen per branche. 

ESMA publiceert ook elk jaar een rapport over de administratieve en strafrechtelijke sancties onder MAR, waarin geaggregeerde sancties per lidstaat worden getoond. In de EU nemen boetes voornamelijk de vorm aan van boetes die kunnen oplopen tot €15 miljoen (of 15% van de totale jaaromzet) voor "juridische" entiteiten. De FCA in het VK kan zowel boetes als gevangenisstraffen opleggen. Ze maken ook gebruik van openbare berisping - een formele manier van 'namen en shamen' van degenen die de voorwaarden van MAR schenden. Hierbinnen vallen waarschuwingen en toezicht berichten. 

6. Gevallen van marktverstorend gedrag en voorbeelden

Er zijn tal van voorbeelden van acties onder MAR. Hier presenteren we er enkele:

6.1 Zweedse bank beboet bijna €300.000 

Een bekende Zweedse bank werd bijna €300.000 beboet door het Disciplinair Comité van Nasdaq in Stockholm. Dit was wegens het niet tijdig bijwerken van een insiderlijst met betrekking tot het ontslag van de CEO van de bank. 

6.2 Gevangenisstraf en een boete van £35.000 voor insider trading 

Een gepensioneerde accountant kreeg van een familielid inside informatie om aandelen te kopen in een Brits IT-beheerbedrijf. Het familielid was in het bezit van insiderinformatie over een mogelijke overname, aangezien hij een werknemer van het bedrijf was. De Britse toezichthouder legde een boete van £35.000 op aan de accountant. Zijn vriend werd veroordeeld tot 10 maanden gevangenisstraf en kreeg een confiscatiebevel van £23.000. 

6.3 Compliance-officier en daghandelaar gevangengezet voor insider trading 

In juni 2019 werden een voormalige compliance-officier en een daghandelaar beide veroordeeld tot drie jaar gevangenisstraf op grond van het insider-dealing-gedeelte van MAR. De daghandelaar verdiende bijna £1,4 miljoen met de tips die hij van de compliance-officier kreeg via prepaid telefoons. 

6.4 Softwarebedrijf beboet €198.981 voor onjuiste insiderlijst 

De Zweedse toezichthouder, Finansinspektionen (FI), beboette een klein softwarebedrijf €198.981. FI constateerde dat de organisatie "niet voldeed aan de eisen van Artikel 18 MAR, aangezien het bedrijf geen correcte insiderlijst bijhield." 

6.5 12 maanden gevangenisstraf voor insider trading 

Een voormalige portefeuillemanager in aandelen werd veroordeeld tot 18 maanden, verminderd tot 12 maanden, voor twee gevallen van insider trading. Hij werd ook onderworpen aan een confiscatiebevel van meer dan £80.000. De man maakte misbruik van zijn positie bij een beleggingsfirma in het VK en profiteerde van insider trading op meerdere momenten, voordat hij werd onderzocht en schuldig bevonden. 

7. Veelgestelde vragen 

7.1 Wat is de Market Abuse Regulation? 

De Market Abuse Regulation (MAR) trad in juli 2016 in werking. Het doel was om uit te breiden op de voorgaande Market Abuse Directive (MAD) en de herkenning en vervolging van marktverstorend gedrag in de hele EU te verbeteren. 

De kernovertredingen, zoals insider trading, bleven hetzelfde, maar MAR is van toepassing op een breder scala van gedragingen, instrumenten en locaties. Het algemene doel is om de integriteit binnen de unie te vergroten. 

7.2 Wie kan worden vervolgd voor marktverstorend gedrag? 

Zowel individuen als organisaties kunnen worden vervolgd voor overtredingen van marktverstorend gedrag. Boetes variëren afhankelijk van meerdere factoren. Voor individuen die zich bezighouden met insider trading, onwettige bekendmaking en marktmanipulatie is de maximale EU-boete €5 miljoen. Niet alle landen beschouwen marktverstorend gedrag als een strafbaar feit. In de hele EU variëren gevangenisstraffen tussen 2-4 jaar en in het VK kunnen individuen tot 7 jaar worden veroordeeld. Bedrijven kunnen boetes krijgen tot €15 miljoen, of 15% van de jaaromzet, voor dezelfde MAR-overtredingen. 

7.3 Is het positioneren van prijzen marktverstorend gedrag? 

Ja. Het positioneren van prijzen staat specifiek vermeld als een vorm van marktverstorend gedrag in MAR. Een samenvatting is ook te vinden in Sectie 1.6 van de FCA MAR-handleiding.

8. Conclusie

MAR is ontworpen om helderheid en consistentie te brengen in de EU met betrekking tot marktverstorend gedrag. Het is ook bedoeld om de integriteit van de markt te verhogen, essentieel voor het gebruik ervan met vertrouwen voor groei. 

De zeven gedragingen die als marktverstorend gedrag worden beschouwd onder MAR zijn onderscheidend en omvatten meer dan de vorige MAD. Het begrijpen van deze zeven gebieden van wangedrag zal individuen en bedrijven helpen om de risico's van marktverstoring te vermijden en de strenge boetes te ontlopen die kunnen worden opgelegd. 

9. Referenties en aanvullende literatuur

• Hoe klokkenluiden te stimuleren (en waarom het cruciaal is voor compliance)
• 4 interessante voorbeelden van klokkenluiden op de werkplek
• Wat zijn de verschillen tussen een gedragscode en een ethische code?
• De bank die US $2,5 miljard aan boetes ontving | Case Study
• Wanneer klokkenluiders zelf deels ook schuldig zijn | Case study