La réglementation sur les abus de marché, introduite en 2016, vise à protéger les investisseurs en renforçant la transparence sur les marchés financiers et en réprimant les abus de marché. Dans le but d'harmoniser les réglementations sur les abus de marché dans l'ensemble de l'Union européenne, cette nouvelle réglementation européenne met en place des mesures résolues pour étendre le champ d'application des réglementations existantes. Elle vise également à faire face à la complexité croissante de la technologie sur les marchés financiers et à l'ampleur croissante de la criminalité financière dans le monde.
L'abus de marché désigne la pratique consistant à utiliser de manière abusive des informations afin de désavantager les investisseurs sur les marchés financiers ou d'obtenir un avantage injuste en tant qu'investisseur. Cela se fait généralement de trois manières : en utilisant des informations privilégiées que le public n'a pas, en diffusant des informations incorrectes ou en faussant les mécanismes de fixation des prix des instruments financiers.
La réglementation sur les abus de marché décrit trois principales formes d'abus de marché :
La réglementation sur les abus de marché (596/2014/UE) (MAR) est entrée en vigueur le 3 juillet 2016. Cette réglementation abroge la directive sur les abus de marché précédente (2003/6/CE) (MAD) et la remplace par un champ d'application élargi. Le concept initial de la MAD était de créer un cadre unifié pour les réglementations sur les abus de marché à l'échelle de l'UE afin de garantir un flux d'informations efficace et cohérent entre les États membres. En agissant ainsi, les législateurs espéraient démontrer la solidité des marchés financiers européens aux investisseurs extérieurs et favoriser une meilleure coopération transfrontalière.
L'idée de cette nouvelle forme plus stricte de législation sur les abus de marché est de renforcer l'intégrité du marché et la protection des investisseurs, ainsi que de garantir un ensemble de règles universel dans tous les États membres de l'UE. MAR ne renforce pas seulement les législations précédentes, mais les améliore également en élargissant leur champ d'application pour introduire de nouvelles infractions. Ainsi, la réglementation vise à stimuler l'activité sur les marchés de valeurs mobilières. Selon l'Autorité de conduite financière au Royaume-Uni (FCA) :
« La MAR vise à accroître l'intégrité du marché et la protection des investisseurs, en renforçant l'attrait des marchés de valeurs mobilières pour la mobilisation de capitaux ».
En termes généraux, la réglementation pénalise les délits d'initiés, la manipulation de marché et la divulgation illégale d'informations. Elle confie aux autorités de régulation nationales la responsabilité de détecter et de se prémunir contre les abus de marché, tout en leur donnant le pouvoir de sanctionner les parties non conformes. La MAR établit également des dispositions en matière de détection et de conformité.
La MAR ne concerne pas les individus ou les entreprises en tant que tels, mais les instruments financiers et les comportements ou transactions.
Il existe quatre principales catégories d'instruments financiers couverts par la MAR. Il s'agit des suivantes :
En ce qui concerne les comportements et transactions, la MAR couvre également certains types d'offres. Si la plateforme de vente aux enchères est considérée comme un marché réglementé d'allocations d'émission ou de produits similaires, la MAR s'applique. Il en va de même si les produits mis aux enchères ne sont pas considérés comme des instruments financiers.
Bien que la MAR soit une réglementation de l'UE, elle s'applique techniquement dans le monde entier. La portée mondiale est précisée dans la réglementation de la manière suivante :
« Les interdictions et les exigences prévues dans [la MAR] s'appliquent aux actions et omissions, dans l'Union et dans un pays tiers, concernant [les instruments financiers relevant de la MAR] » (article 2, paragraphe 4).
La MAR englobe non seulement les instruments financiers relevant de la réglementation de l'UE, mais aussi tous les instruments financiers négociés sur un système de négociation organisé (OTF) ou une plateforme de négociation multilatérale (MTF). Étant donné que les instruments financiers négociés sur les OTF ou les MTF peuvent, en théorie, être basés n'importe où dans le monde, la portée de la MAR s'étend à l'échelle mondiale.
Le terme « consultation du marché » désigne l'acte de communiquer des informations avant l'annonce d'une transaction, afin d'évaluer l'intérêt potentiel des investisseurs potentiels. Ce processus implique généralement l'étude de la taille potentielle ou du prix d'une transaction possible, des conditions dans lesquelles elle peut avoir lieu et du nombre d'investisseurs intéressés. Cette pratique se produit le plus souvent en relation avec les transactions de blocs ou les placements privés.
La nature sensible de cette procédure signifie qu'elle est étroitement réglementée par la MAR. L'article 11 est responsable de la définition de l'applicabilité et des procédures relatives aux consultations du marché, ainsi que des dispositions plus détaillées figurant dans le règlement délégué de la Commission (UE) 2016/960, le règlement d'exécution de la Commission (UE) 2016/959 et les lignes directrices de l'ESMA.
Principalement, le terme « sondage du marché » s'applique aux émetteurs, aux offres secondaires d'instruments financiers et aux tiers agissant au nom de l'un ou l'autre de ces deux parties.
En plus de ces parties, les réglementations sur les consultations du marché s'appliquent également aux actionnaires concernés dans certaines conditions. Par exemple, si une entreprise envisage une fusion, il peut être nécessaire de divulguer ces informations privilégiées à ses actionnaires. Cependant, les conditions précisent que cela n'est possible que si l'opinion des actionnaires est cruciale pour prendre la décision d'exécuter ou d'annuler la fusion.
Dans le cas où tous les protocoles relatifs aux consultations du marché sont respectés, les participants à la divulgation sont protégés contre les soupçons d'abus de marché et sont considérés comme bénéficiant d'un « refuge sûr ». Si les conditions applicables sont remplies, la divulgation d'informations privilégiées dans le cadre des sondages du marché est considérée comme relevant des fonctions professionnelles normales d'une personne.
Il est important de noter que, bien que les sondages du marché puissent être réalisées lors de réunions en personne, par téléphone, par vidéo, par écrit ou par courrier électronique, elles doivent être enregistrées. Les participants doivent être informés et donner leur autorisation préalablement à l'enregistrement. Dans le cas de réunions en personne, un preneur de notes peut rédiger un compte rendu, qui doit être signé par toutes les parties dans un délai de cinq jours ouvrables. Ensuite, les enregistrements des sondages du marché doivent être conservés de manière sécurisée pendant cinq ans.
Avant qu'un sondage du marché ne puisse avoir lieu, le destinataire du sondage doit être informé de certaines informations et doit donner son consentement pour recevoir ces informations. Le destinataire doit être informé du fait qu'un sondage du marché va avoir lieu, que cela inclura des informations privilégiées et que les conversations seront enregistrées. Les destinataires doivent également être informés d'une estimation de la date à laquelle les informations cessent d'être des informations privilégiées, ainsi que d'une déclaration de confidentialité. Le destinataire évaluera s'il est autorisé à recevoir de telles informations et le déclarera.
Il existe trois catégories d'infractions relatives aux abus de marché selon la MAR. Il s'agit des suivantes :
Au sein de ces trois catégories, il existe sept comportements qui détaillent ce qui est considéré comme un abus de marché et ce qui ne l'est pas.
Le délit d'initié fait référence à l'utilisation d'informations privilégiées pour effectuer des opérations en sa faveur. Cela inclut l'exécution d'ordres basés sur des informations privilégiées, ainsi que l'annulation et la modification d'ordres basés sur des informations privilégiées.
Par exemple, un dirigeant d'entreprise sait que l'entreprise s'apprête à conclure un important accord de financement (un événement susceptible d'être considéré comme une information privilégiée). Ce dirigeant pourrait effectuer une transaction en sachant que le cours des actions de l'entreprise va augmenter. Cela serait considéré comme un délit d'initié car des informations privilégiées sont utilisées comme un avantage injuste.
Il est important de noter que MAR précise que le délit d'initié ne couvre pas seulement l'exécution de transactions, mais aussi l'annulation et la modification d'ordres basés sur des informations privilégiées.
Par exemple, imaginez qu'un dirigeant d'entreprise passe une grosse commande mais découvre que le PDG démissionnera le mois prochain (un événement susceptible d'être considéré comme une information privilégiée). Annuler ou modifier cette commande en se basant sur cette information privilégiée, avant que l'information ne soit rendue publique, serait considéré comme du délit d'initié.
De même, MAR met en place des mesures pour prévenir la collusion entre les tiers. La réglementation interdit également aux personnes ayant accès à des informations privilégiées d'utiliser ces informations pour inciter un tiers à passer, à modifier ou à annuler des transactions avantageuses. Cela inclut le fait de donner des conseils et des recommandations à une autre personne pour effectuer des transactions basées sur des informations privilégiées.
La divulgation illégale d'informations privilégiées se produit lorsqu'une personne ayant accès à des informations privilégiées transmet ces connaissances à une autre personne. Les seules exceptions à cela sont si la divulgation fait partie intégrante de l'emploi ou des fonctions professionnelles de la personne.
Les définitions de la manipulation de marché sont énoncées à l'article 12 de MAR. Elle désigne l'acte de tromper le marché par certaines activités ou les activités qui manipulent les prix.
En ce sens, MAR interdit spécifiquement aux personnes de passer des ordres ou de se comporter de manière à offrir délibérément des signaux trompeurs concernant l'offre et la demande d'un instrument financier, ou son prix potentiel. Pour étayer cela, il est également interdit de produire et de distribuer des informations délibérément trompeuses sur l'offre et la demande ou d'indiquer un faux prix. En élargissant le champ d'application par rapport aux législations précédentes, MAR interdit explicitement la manipulation des références.
L'article 12 précise également que la manipulation de marché peut inclure la collusion visant à obtenir une position dominante sur l'offre ou la demande d'instruments financiers, de produits vendus aux enchères (basés sur des allocations d'émission) ou de matières premières négociées au comptant, dans le but de créer des conditions de négociation injustes. L'acte de perturber ou de retarder les systèmes de négociation est également considéré comme une manipulation de marché, tout comme la surcharge ou la déstabilisation des carnets d'ordres.
L'annexe I de MAR donne une liste étendue des activités possibles qui pourraient signaler la présence de manipulations de marché.
Les réglementations sur la manipulation de marché s'appliquent à tous les instruments financiers négociés sur des marchés réglementés, des MTF et des OTF. Cela inclut les valeurs mobilières, mais s'étend également aux transactions sur produits dérivés, aux contrats de matières premières au comptant et aux instruments de marché si leur prix/valeur dépend ou a une incidence sur le prix/valeur d'un instrument financier.
Il est essentiel de respecter le protocole approprié pour la divulgation des informations afin de rester conforme à la MAR.
Lors de la divulgation des informations privilégiées, il est essentiel de comprendre ce qui est classé comme information privilégiée. Pour être considérée comme une information privilégiée, la connaissance doit être liée à un émetteur ou à un instrument financier particulier et doit être précise par nature. Les informations privilégiées, par définition, n'ont pas encore été rendues publiques. Cependant, si ou lorsque de telles informations sont rendues publiques, elles sont susceptibles d'avoir un effet notable sur le prix des instruments financiers correspondants.
Selon MAR, les informations privilégiées doivent être divulguées au public dès que possible. Lorsque les informations privilégiées sont divulguées, les informations doivent être complètes, exactes et exemptes d'erreurs. Les informations privilégiées doivent être divulguées de manière à permettre un accès rapide pour faciliter la conclusion opportune du public sur l'importance de ces informations.
Il est expressément noté que la divulgation de ces informations pertinentes et sensibles ne doit pas être effectuée conjointement avec des activités de marketing, car cela pourrait prêter à confusion.
Une fois divulguées, les informations privilégiées doivent être publiées et maintenues publiquement (généralement sur un site web) pendant cinq ans.
Le différé de publication d'informations privilégiées est autorisé si un émetteur ou un participant au marché des quotas d'émission (EAMP) le juge nécessaire, mais il est soumis à des conditions strictes. Selon l'article 17 de la MAR, le différé n'est autorisé que si :
Afin de rester conforme à la MAR, tous les retards de publication d'informations privilégiées doivent être signalés à l'autorité compétente nationale concernée (AMF en France) immédiatement après la publication de l’information. Des enregistrements appropriés doivent être conservés pour préciser les détails du différé de publication, bien que ces enregistrements n'aient pas à être soumis sauf demande expresse.
Dans le but de prévenir les abus de marché, toute personne qui organise des transactions doit mettre en place des procédures efficaces pour reconnaître et signaler les ordres ou les transactions suspects. Selon la réglementation, des rapports doivent être établis et transmis aux autorités compétentes si une personne soupçonne une activité répréhensible concernant un instrument financier, que ce soit sur un marché de négociation ou en dehors. Toute activité pouvant être considérée comme un délit d'initié ou une manipulation de marché doit être signalée, ainsi que toute tentative de ces deux activités.
Les mesures pratiques pour établir des procédures efficaces de signalement des activités suspectes comprennent l'élaboration de politiques détaillées définissant les critères d'évaluation des activités suspectes, ainsi que l'installation de systèmes de surveillance efficaces permettant de détecter et de signaler les activités suspectes. Ces procédures doivent inclure des processus de signalement des ordres et des transactions suspectes aux autorités compétentes de manière opportune. Des programmes de formation réguliers et complets doivent être mis en place pour permettre au personnel concerné de rester à jour sur toutes les procédures relatives au signalement des activités suspectes.
Pour une conformité totale, une tenue de registres méticuleuse est essentielle. Lorsque les informations concernent des décisions prises concernant des activités suspectes, des dossiers doivent être conservés pendant cinq ans. Cela concerne à la fois les rapports dans lesquels le soupçon a été jugé valide et ceux dans lesquels le soupçon a été jugé infondé.
Les recommandations en matière d'investissement sont définies dans la MAR comme suit :
« Les informations recommandant ou suggérant une stratégie d'investissement, explicitement ou implicitement, concernant un ou plusieurs instruments financiers ou les émetteurs, y compris toute opinion sur la valeur ou le prix actuel ou futur de ces instruments. » Article 3(1)(35)
Il n'y a pas de calendrier explicite pour les recommandations de ce type, et il n'y a pas de définition de cibles de prix spécifiques. MAR se réfère plutôt à toutes les recommandations d'investissement dans les instruments financiers de l'UE, quelles que soient les échéances d'investissement futures.
Les recommandations faites par une personne susceptible d'être une initiée doivent être accompagnées d'une déclaration d'intérêt, qui inclut l'identité de la personne recommandant, son titre professionnel et l'autorité compétente pertinente. De même, les divulgations doivent donner des détails sur le fait que la recommandation est basée sur une opinion ou un fait, et le cas échéant, sur quels faits, et sur les hypothèses matérielles qui l'accompagnent. Elle devrait également inclure toutes les prévisions, projections ou cibles de prix qui sous-tendent la recommandation.
Dans MAR, une personne exerçant des responsabilités dirigeantes (PDMR) d'un émetteur ou d'un EAMP désigne un membre de l'organe de direction, de surveillance ou d'administration de l'organisation. Sont également incluses dans cette catégorie toutes les personnes exerçant des fonctions de direction supérieures ne relevant pas de la catégorie précédente, mais ayant régulièrement accès à des informations privilégiées et ayant le pouvoir de prendre des décisions clés qui façonnent l'avenir de l'entité en question.
Selon MAR, les PDMR doivent informer les autorités compétentes de toute ordre ou transaction effectuée sur des comptes personnels et concernant l'émetteur ou l'EAMP. Cela s'applique à tous les instruments financiers, y compris, mais sans s'y limiter, les actions, les produits dérivés et les instruments de dette. Dans la plupart des pays, les PDMR doivent informer les organismes compétents de toutes les transactions une fois qu'un seuil prédéfini a été atteint au cours d'une année civile. Le seuil peut être compris entre 5 000 € et 20 000 €, selon l'État membre (20 000€ en France). Les notifications des transactions des PDMR doivent être faites dans un délai de trois jours ouvrables pour rester conforme aux règles.
La conservation des enregistrements et des différentes versions est un élément essentiel pour rester conforme à la MAR. L'un des aspects les plus importants de la conservation des enregistrements est la création et le maintien correct des listes d'initiés.
En particulier, les entreprises doivent établir des listes complètes indiquant les noms et les identités des personnes au sein de l'organisation ayant accès à des informations privilégiées. Selon les lignes directrices de l'ESMA, ces listes doivent être tenues à jour et dans le format adéquate. Les entrées sur les listes d'initiés doivent inclure des informations relatives à la date et à l'heure de réception des informations privilégiées, ainsi qu'une documentation détaillée des informations personnelles de l'individu à ce moment-là.
À cet égard, les entités sont autorisées à conserver des listes d'initiés permanentes et occasionnelles. Les listes d'initiés permanentes sont réservées aux personnes au sein d'une entité ayant toujours accès à l’ensemble des informations privilégiées, tandis que les listes occasionnelles sont destinées à celles qui ne reçoivent des informations privilégiées qu'en relation avec certains projets.
Important:
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La tenue de registres est un processus rigoureux pour se conformer à la MAR. Tous les rapports suspects, les enregistrements d'informations privilégiées, les retards de publication, etc., doivent être conservés pendant cinq ans. Les autorités de régulation sont autorisées à demander ces enregistrements à tout moment et peuvent exiger les enregistrements des conversations téléphoniques, les enregistrements du trafic de données et les communications électroniques.
Une « dérogation » est le terme utilisé pour les exceptions dans lesquelles certains comportements sont considérés comme exempts de MAR.
Les programmes de rachat et les mesures de stabilisation sont exclus de MAR lorsque toutes les autres conditions de la réglementation sont remplies.
Un programme de rachat ou un programme de rachat d'actions désigne l'acte d'une entreprise qui rachète ses propres actions pour réduire le nombre d'actions disponibles sur le marché. Cela contribue souvent à stabiliser une entreprise ou à récompenser les actionnaires.
Les mesures de stabilisation sont des politiques prises pour garantir la stabilité économique d'une entreprise, telles que la négociation de titres dans le seul but de stabilisation.
Les pratiques de marché acceptées sont des dérogations qui ne sont pas explicitement décrits dans MAR. La réglementation permet aux autorités compétentes nationales (ACN) d'établir certaines pratiques qui ne sont pertinentes que pour leur juridiction spécifique.
Selon l'article 30(2) de la MAR, les ACN sont habilitées à imposer différentes sanctions en cas d'infraction à la réglementation sur les abus de marché. Cela peut prendre la forme d'un avertissement public identifiant les auteurs, d'une injonction de cessation, de la restitution des profits réalisés grâce à des activités illicites, d'une interdiction ou d'une suspension d'une société d'investissement ou d'un gestionnaire, ainsi que de sanctions financières importantes.
Voici un tableau des sanctions pécuniaires administratives maximales, telles que précisées dans le résumé des sanctions de la réglementation sur les abus de marché de l'ESMA.
| Article MAR Infraction | Sanctions pécuniaires administratives maximales | |
| Personnes physiques | 14 et 15 | 5 000 000 € |
| 16 et 17 | 1 000 000 € | |
| 18, 19, et 20 | 500 000 € | |
| Personnes morales | 14 et 15 | 15 000 000 € ou 15 % du chiffre d'affaires annuel total |
| 16 et 17 | 2 500 000 € ou 2 % du chiffre d'affaires annuel total | |
| 18, 19, et 20 | 1 000 000 € |
La directive initiale sur les marchés d'instruments financiers (MiFID) a été introduite en 2007 pour remplacer la directive sur les services d'investissement. L'idée était de protéger les investisseurs et d'améliorer la compétitivité des marchés dans l'UE. En réponse à la crise financière de 2008, MiFID II et le règlement correspondant sur les marchés d'instruments financiers (MiFIR) ont été créés. MiFID II se concentre principalement sur les lieux de négociation ou les structures dans lesquelles les instruments financiers sont négociés, tandis que la MiFIR réglemente les opérations de ces lieux. Conçues pour remédier aux lacunes de la MiFID originale, ces réglementations s'étendent pour couvrir les énormes avancées de l'innovation financière et de la technologie correspondante.
MAR, conçue pour renforcer les réactions aux abus de marché, vise également à accroître l'attrait du marché en renforçant la protection des investisseurs. En élargissant la définition des abus de marché, MAR vise également à faire face à la croissance rapide de la technologie et aux complications qu'elle entraîne.
En rassemblant ces deux réglementations, l'UE vise à créer un marché plus transparent pour les consommateurs, qui ont désormais accès à plus d'informations que jamais auparavant. En offrant aux investisseurs une meilleure visibilité sur les produits et services proposés sur le marché, ainsi qu'une transparence dans les processus, ces deux réglementations travailleront de concert pour stimuler la compétitivité sur les marchés financiers.
La conformité à MAR est double. D'une part, les entités doivent veiller à divulguer et enregistrer promptement toutes les informations privilégiées de manière conforme. D'autre part, rester conforme à la MAR signifie mettre en place des processus pour identifier, signaler et enregistrer les abus de marché aux autorités compétentes.
Pour rester conforme en termes de divulgation des informations privilégiées, il est conseillé de se référer aux lignes directrices et normes techniques de l'ESMA. En veillant à ce que tout le personnel soit correctement formé aux procédures concernant les informations privilégiées, les organisations peuvent s'assurer que les listes d'initiés sont correctes et à jour, et que les normes et protocoles relatifs à la divulgation des informations privilégiées sont respectés.
En termes de conformité à cette réglementation européenne sur le marché, en vue de prévenir les abus de marché, il est important que les entités aient des politiques et des procédures formelles pour l'identification, la cartographie, la surveillance et le signalement des activités suspectes et des abus de marché potentiels. De même, le personnel doit recevoir régulièrement une formation pour garantir que ces procédures et politiques sont mises en œuvre de manière efficace.
En ce qui concerne l'identification des abus de marché, les entités doivent préciser quels comportements d'abus de marché sont pertinents, car tous les comportements ne sont pas pertinents pour toutes les entreprises. Bien que MAR décrive généralement les comportements manipulateurs, les abus de marché peuvent prendre de nombreuses formes, du hameçonnage à la compression abusive, des opérations fictives aux manipulations de cours. Dans ce sens, les entreprises doivent identifier les comportements qui les exposent le plus au risque.
La phase de cartographie de la conformité consiste à relier chaque comportement d'abus de marché à un déclencheur qui alerte sur une activité suspecte. Ce processus permet au système interne de signaler ces types de comportements. Des efforts doivent être faits pour réduire autant que possible les "faux positifs".
Une fois que des alertes précises ont été établies, les entreprises doivent surveiller en permanence les comportements en cours pour reconnaître toute alerte d'activité suspecte au fur et à mesure qu'elle se produit. Conformément aux procédures de diligence raisonnable, la surveillance doit être correctement documentée.
Toute activité suspecte qui se produit doit être signalée directement aux autorités compétentes, accompagnée du suivi d'audit pertinent pour étayer la diligence raisonnable. Les entités doivent conserver des enregistrements précis pendant cinq ans, en utilisant ces enregistrements et alertes comme moyen de réduire les risques et d'améliorer l'exactitude du système de surveillance.
La réglementation sur les abus de marché est un document législatif complet qui contribue à protéger les investisseurs et à encourager l'activité sur les marchés en prévenant les abus de marché. Visant à créer un cadre standardisé dans l'ensemble des États membres de l'UE, MAR offre des définitions et des normes pour l'identification, la surveillance et le signalement des abus de marché, ainsi que des protocoles pour traiter et divulguer les informations privilégiées.
https://www.fca.org.uk/markets/market-abuse/regulation
https://www.bloomberg.com/professional/blog/market-abuse-regulation-mar-what-you-need-to-know-2/
https://www.esma.europa.eu/sections/market-abuse
https://www.lseg.com/en/post-trade/unavista/regulation/market-abuse-regulation
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